Привлечение к субсидиарной ответственности

31
Привлечение к субсидиарной ответственности

Физическое или юридическое лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности в случае банкротства должника.

Когда наступает субсидиарная ответственность.

Поскольку субсидиарная ответственность является исключительным механизмом и источником для пополнения конкурсной массы должника, субсидиарная ответственность наступает в случае недостаточности имущества должника для полного погашения обязательств.

Право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности появляется в случае если конкурсной массы должника –  банкрота не хватает для того, чтобы полностью рассчитаться по своим долгам. В этом случае, определенные Законом о банкротстве лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

К субсидиарной ответственности могут привлечь лиц, которые являются контролирующим должника лицом – сокращенно (КДЛ).

Для облегчения привлечения к субсидиарной ответственности, Закон о банкротстве, а также Пленум Верховного Суда РФ, дают четкий перечень лиц, в отношении которых предполагается статус КДЛ, однако этот перечень не является исчерпывающим.

По смыслу Закона о банкротстве, любое лицо, при этом независимо от наличия формально-юридического отношения к должнику,  может быть признано КДЛ

Контролирующим должника лицом может быть признано любое лицо, имеющее фактическое влияние на должника (в лице его руководителей, сотрудников, участников, акционеров).

Для упрощения восприятия, КДЛ можно поделить на две категории. В дальнейшем, такое деление поможет разобрать более детально все нюансы и особенности привлечения к субсидиарной ответственности:

 Категория 1 КДЛ   лица, которых Закон о банкротстве прямо относит к КДЛ;

К КДЛ первой категории (указанные в 127 ФЗ) относятся:

  • Руководитель, управляющая компания, члены исполнительного органа, члены ликвидационной комиссии, ликвидатор, арбитражный управляющий;
  • Акционеры (участники) общества, которые как по отдельности, так и совместно с заинтересованными/аффилированными с ними лицами, обладают 50% и более голосующих акций (долей), либо обладающие более половины голосов в общем собрании участников, или имеющие право назначать (избирать) на должность руководителя;
  • Выгодоприобретатель/бенефициар.

 Категория 2 КДЛ:  иные лица

Иные лица, в их числе могут быть:

  • Родственники руководителя или членов органа управления должника;
  • Лица, которые связаны с должником через должностное положение (главный бухгалтер, финансовый директор иные лица) с учетом критерия доведения до объективного банкротства;

Как влияет КДЛ на принятие решений.

При наличии полномочий на совершение от имени должника сделок (полномочия могут быть оформлены путем выдачи руководителем должника на КДЛ доверенности, издания внутреннего корпоративного акта или иных документов наделяющих КДЛ лицо на совершение сделок и иных действий);
Через принуждение руководителя или членов органов управления должника либо иным образом оказывать влияние на перечисленных лиц.

К КОНТРОЛИРУЮЩИМ ДОЛЖНИКА ЛИЦАМ МОЖЕТ БЫТЬ ОТНЕСЕНО ЛЮБОЕ ЛИЦО

Общим критерием для обеих категорий КДЛ является фактическая возможность влиять на волю должника (в лице руководителей, акционеров/участников, работников: главного бухгалтера, финансового директора иных лиц),  через дачу указаний или совершения иных действий (противоправные действия), в результате которых, наступило объективное банкротство должника.

Под объективным банкротством понимается наступление критического момента, когда пассивы должника превышают его активы.  Такая ситуация известна как фактическая несостоятельность.

В чем отличия между первой и второй категорией Контролирующих Должника Лиц.

Чтобы понять различия между КДЛ первой и второй категории, необходимо указать на состав обстоятельств, которые подлежат доказыванию при привлечении к субсидиарной ответственности, а также рассмотреть вопрос, на ком лежит обязанность доказать или опровергнуть основания, по которым КДЛ привлекается к субсидиарной ответственности.

 ОСНОВАНИЯ ПРИВЛЕЧЕНИЯ   к субсидиарной ответственности.

В законе о банкротстве есть два основания по которым чаще всего привлекают к субсидиарной ответственности:

 1 ОСНОВАНИЕ:   Субсидиарная ответственность за невозможность полного удовлетворения требований кредиторов

Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности по этому основанию, заявитель (конкурсный управляющий, кредиторы) должны доказать:

Наличие статуса КДЛ у лица, привлекаемого к ответственности;
ДОКАЗЫВАНИЕ СТАТУСА КДЛ У ЛИЦ, ОТНЕСЕННЫХ К 1-ОЙ КАТЕГОРИИ КДЛ: (читать подробности)

Когда речь идет о привлечении к субсидиарной ответственности лиц из 1-ой категории, доказывать статус КДЛ заявитель не должен, поскольку Закон о банкротстве прямо презюмирует наличие такого статуса у лиц, поименованных в Законе о Банкротстве.

В случае, когда члены исполнительного органа или руководитель должника являются номинальными руководителями (номиналами) и фактически не осуществляют руководство финансово-хозяйственной деятельностью должника, такие лица вправе опровергнуть статус КДЛ, однако от субсидиарной ответственности такие номиналы могут быть освобождены только при наличии определенных условий.

Для лиц из первой категории КДЛ, отсутствие статуса КДЛ или невиновность действий доказывает лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности.

ДОКАЗЫВАНИЕ СТАТУСА КДЛ У ЛИЦ, ОТНЕСЕННЫХ КО 2-ОЙ КАТЕГОРИИ КДЛ: (читать подробности)

КДЛ не может быть признано лицо, которое только (без иных доказательств) состояло в отношениях родства или свойства с членами органов должника, либо ему были переданы полномочия на совершение от имени должника (под которыми следует понимать совершение должником (от лица) должника обычных сделок), а также замещения должности главного бухгалтера, финансового директора должника.

Заявителю необходимо доказать не только неправомерные действия (бездействие) КДЛ, приведшие к невозможности погашения требований кредиторов, негативные последствия в виде невозможности полного погашения требований кредиторов и Причинно-следственная связь между действиями (бездействием) КДЛ и невозможностью полного погашения требований кредиторов но и наличие у привлекаемого лица статуса КДЛ.

Для лиц из второй категории КДЛ, наличие статуса КДЛ доказывает заявитель.

Неправомерные действия (бездействие) КДЛ, приведшие к невозможности погашения требований кредиторов;

Неправомерные действия (бездействие) КДЛ могут привести к фактическому банкротству должника, поэтому, для облегчения привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности, Законом о банкротстве, в части регулирования субсидиарной ответственности – (глава III.2) установлен перечень предположений (презумпций), за совершение которых (при доказанности хотя бы одного из них) КДЛ привлекается к субсидиарной ответственности, если не докажет свою невиновность.

Неправомерными действиями (бездействием) КДЛ Закон о банкротстве называет следующие презумпции (предположения):

  • Причинение существенного вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения КДЛ сделок в свою пользу или в пользу третьего лица, либо если это КДЛ одобрило (по его указанию) одну или несколько сделок;
ЧИТАТЬ ПОДРОБНОЕ ОПИСАНИЕ ТАКИХ СДЕЛОК:

Для понимания того, за какие сделки возможно привлечь к субсидиарке, необходимо разобрать критерии, на которые ориентируется суд при принятии решения, а также, обобщить судебную практику по привлечению к субсидиарной ответственности.

Для того, чтобы возложить субсидиарную ответственность за сделки на КДЛ, необходимо, чтобы заявителем было доказано причинение существенного вреда кредиторам – в виде утраты должником возможности полностью рассчитаться с кредиторами.

Для этого нужно одновременно доказать два обстоятельства:

  •  Значимость   совершавшихся от имени должника сделок применительно к его деятельности (следует учитывать масштаб деятельности должника);
  •  Существенная убыточность   совершавшихся сделок.

Эти два критерия являются оценочными, то есть, при рассмотрении каждого случая, они применяется индивидуально в зависимости от обстоятельства конкретного дела и с учетом судебного усмотрения.

Масштаб деятельности каждой организации различен. У некоторых компаний, выручка составляет миллиарды рублей, у других – несколько миллионов.

При рассмотрении спора о привлечении к субсидиарной ответственности при решении вопроса квалификации сделки как убыточной, и судебного усмотрения о том, могла ли сделка, на которой заявитель основывает свои доводы, привести к невозможности полного удовлетворения требований кредиторов или нет, в первую очередь необходимо квалифицировать эту сделку по двум критериям :

а) масштабы деятельности банкрота;

б) убыточность совершения такой сделки (сделок).

Недоказанность одного из обстоятельств, является основанием для отказа в привлечении к субсидиарной ответственности по данной презумпции (предположению).

 Значимость совершавшихся от имени банкрота сделки применительно к масштабу его деятельности.  

Критерий значимости является оценочным, поэтому, анализируя судебную практику с учетом разъяснений содержащихся в Пленуме Верховного Суда РФ и Высшего арбитражного суда Российской Федерации, можно назвать ориентиры для общего понимания о каких сделках вообще может идти речь.

Исходя из разъяснений ВС РФ, ВАС РФ, судебно-арбитражной практики, в первую очередь следует ответить на вопрос, какие сделки могут стать для должника одновременно существенными и убыточными?

На первый взгляд, можно ответить, что любая сделка в принципе может статья для банкрота убыточной. Однако, если бы в банкротстве должника можно было бы привлечь КДЛ к субсидиарной ответственности за любую сделку – вменив ее как убыточную, тогда бы каждый второй руководитель был бы привлечен к ответственности как по банкротным основаниям, так и по корпоративным – взыскание убытков.

Поэтому, чтобы уйти от этого откровенного произвола, Верховный Суд Российской Федерации в своем Пленуме от 21.12.2017 № 53 “О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве” в части рассматриваемого вопроса разъяснил примерные ориентиры, какие сделки могут привести к несостоятельности должника – объективному банкротству.

В качестве такого примера служит критерии Крупной сделки (сделок) банкрота. Этот вид сделок заимствован из корпоративного законодательства.

 О крупных сделках:  

Под крупной сделкой понимается совершение одной или несколько:

а) взаимосвязанных сделок

б) выходящих за пределы обычной хозяйственной деятельности в нашем случае банкрота.

 Взаимосвязанными сделками  

могут быть признаны такие сделки, которые преследуют единую хозяйственную цель и/или общее хозяйственное назначение отчуждаемого от имени должника имущества (включая результаты интеллектуальной собственности и иные средства индивидуализации), а также совершение таких сделок в течение непродолжительного периода.

Критерий определения совершения взаимосвязанных сделок не является исключительным, при доказывании взаимосвязанности сделок – для целей признания их как крупной, могут быть представлены и иные доказательства.

 Пределы обычной хозяйственной деятельности  

Под обычной хозяйственной деятельностью понимаются (Ординарные сделки) – сделки, заключаемые при осуществлении должником своей обычной деятельности, а также аналогичные сделки, заключаемые иными участниками предпринимательской деятельности занимающимся аналогичными видами деятельности.

Чтобы квалифицировать (признать) сделку как крупную, необходимо, чтобы она отвечала (было доказано) одновременно двум критериям:

Критерий 1: Количественный.

Под этим критерием понимается – такой предмет сделки или взаимосвязанных сделок (имущество (движимое, недвижимое), имущественные права (аренда и т.п), в т.ч средства индивидуализации (результаты интеллектуальной собственности, дебиторская задолженность перечень не является исчерпывающим)) стоимость которого в результате совершения сделки/взаимосвязанных сделок составляет 25 и более процентов балансовой стоимости (если речь идет о передаче имущества во временное владение и (или) пользование, заключения лицензионного договора ) или цены отчуждаемых активов должника.

При определении балансовой стоимости или цены предмета крупной сделки, следует руководствоваться данными содержащимися в бухгалтерской (финансовой) отчетности должника на последнюю отчетную дату.

Примечание: при квалификации той или иной сделки как крупной, применяется наибольшая из двух величин: а) балансовая стоимость предмета крупной сделки; б) цена предмета крупной сделки.

Критерий 2: Качественный.

Сделка (сделки) которая выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности должника – под ней подразумевается такая сделка (сделки), последствием совершения которой является прекращение деятельности должника либо изменяется его вид деятельности или существенно изменяется масштаб его деятельности.

Например, к таким сделкам (последствия совершения) можно отнести отчуждение (сдача в аренду, продажа иная сделка по отчуждению имущества должника) актива (например оборудование) который для должника составляет 25% и более балансовой стоимости и является основным его активом, используемым для изготовления продукции (например оборудование при производственной деятельности компании).

Результатом совершения такой сделки, может служить фактическая неспособность должника осуществлять свой основной вид деятельности. Как следствие, заключение такого рода сделок, может привести к прекращению деятельности должника и нарастанию его кредиторской задолженности, не только перед заказчиками продукции, банками (добровольные кредиторы), но и перед недобровольными кредиторами – ИФНС.

Критерий существенного изменения масштабов деятельности должника состоит из двух квалифицирующих признаков 1) регион деятельности должника; 2) изменение рынков сбыта.

 Существенная убыточность сделки (сделок).  

При решении вопроса о том, а была ли совершенная сделка существенно убыточной для должника и как следствие привела к утрате возможности полного удовлетворения требований кредиторов, будет проведен условный двухфакторный тест:

  1. соответствие совершенной сделки рыночным условиям (отличаются ли условия совершенной должником сделки в худшую для должника сторону или нет?);
  2. не была ли утрачена возможность должника при совершении такой сделки осуществлять одно или несколько направления своей деятельности, ранее приносящей ему весомый доход?

Другие виды сделок, за которые могут привлечь к субсидиарной ответственности :

 СДЕЛКИ ПО ОТЧУЖДЕНИЮ АКТИВОВ :  

К таким сделкам относятся сделки по отчуждению активов должника, которые приносят (или приносили до момента банкротства) весомый доход компании.

Весомый доход определяется с учетом масштаба деятельности компании и сопоставляется с выручкой от реализации товаров, работ или услуг. Оценка возможности привлечения к субсидиарной ответственности по таким сделкам будет проводиться исходя из индивидуальных особенностей финансово-хозяйственной деятельности конкретной компании.

 СДЕЛКИ ПО ВЫВОДУ ПРОИЗВОДСТВЕННОГО ИМУЩЕСТВА:  

Следующий тип сделок, по которым возможна субсидиарная ответственность должника – это сделки, которые не являются для должника существенными, но в результате совершения которых (разумеется при представлении соответствующих доказательств) было выведено такое имущество, которое осложнило или сделало хозяйственную деятельность должника невозможной.

 СДЕЛКИ С ФИРМАМИ – ОДНОДНЕВКАМИ:  

Третий тип сделок – это их заключение договоров с фирмами – однодневками или «помойками» кому как нравится их называть.

Все, кто занимается предпринимательской деятельностью, так или иначе, сталкивался с такими компаниями, понимает, зачем это бывает необходимо, и оценивает риски таких договоров.

Заключение должником с такой фирмой сделки или сделок, с достаточно большой долей вероятности, может привести к тому, что заявители попробуют привлечь к субсидиарной ответственности, просто зная о таком факте (обладание информации о фирме «однодневке»).

  • На момент вынесения определения/решения о признании должника банкротом и введении процедуры банкротства, отсутствует или не содержится в документах бухгалтерского учета (отчетности) информация об объектах, предусмотренных законодательством РФ, формирование которой в соответствии с законодательством РФ является обязательной, либо содержащаяся в этих документах информация искажена, в результате чего осуществление процедуры банкротства в том числе по формированию конкурсной массы должника существенно затруднено;
  • Если сумма основного долга по налогам установленная в реестре требований кредиторов должника составляет 50% от общей суммы реестра требований кредиторов третьей очереди должника (в том числе по вступившему в законную силу решению о привлечении должника и его должностных лиц, руководителя должника в т.ч в лице исполнительного органа к уголовной, административной ответственности либо к ответственности за налоговое правонарушение);
  • Отсутствие либо искажение корпоративных документов к моменту введения наблюдения или решения о признании должника банкротом хранение которых для должника и его должностных лиц являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации;
  • Не внесение подлежащих обязательному внесению в соответствии со 127 – ФЗ сведений либо внесение недостоверных сведений на дату возбуждения дела о банкротстве о должнике – юридическом лице в отношении которого возбуждено дело о банкротстве в ЕГРЮЛ, ЕФРСДЮЛ в части сведений, обязанность по внесению которых возложено на должника;
Негативные последствия в виде невозможности полного погашения требований кредиторов;
Причинно-следственную связь между действиями (бездействием) КДЛ и невозможностью полного погашения требований кредиторов;

 2 ОСНОВАНИЕ:   Субсидиарная ответственность за неподачу (несвоевременную) подачу заявления о признании должника банкротом;