1. Основание для подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности
Причина (основание) по которому могут обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам ООО
Основанием, по которому истец (кредитор) может обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности, является факт исключения ООО из ЕГРЮЛ (п.3.1 ст.3 ФЗ ).
Однако сам факт исключения компании из реестра, не является безусловным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Конкретный состав (обстоятельства подлежащие доказыванию) будут рассмотрены в этой части статьи.
2. Кто может обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности.
С заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности вне банкротства в связи с исключением ООО из ЕГРЮЛ как недействующего, могут обратиться:
- Учредители.
Они вправе подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности вне банкротства к бывшему руководителю и взыскании с него убытков, причиненных им по деятельности исключенной из ЕГРЮЛ компании;
- Кредиторы (контрагенты) исключенного из ЕГРЮЛ ООО (должника)
3. Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности по долгам ООО без банкротства.
К субсидиарной ответственности по долгам исключённого из ЕГРЮЛ ООО могут быть привлечены:
Руководитель, иные лица которые в силу законных полномочий (например: лица действующие на основании доверенности выданной руководителем на заключение сделок, ответственные сотрудники и т.п) выступали от имении исключенного из ЕГРЮЛ ООО;
Члены совета директоров – наблюдательный совет, совет директоров и т.п. Те, кто голосовал за принятие того или иного решения (например: совершение сделки или сделок которые впоследствии явились для ООО убыточными).
Те кто голосовал против такого решения или не голосовал вообще, к субсидиарной ответственности не привлекаются;
Учредители и фактически контролирующие ООО лица – бенефициары. Это лица, которые фактически определяли (контролировали) действия компании.
За что могут привлечь к субсидиарной ответственности без банкротства
Поскольку субсидиарная ответственность может наступить за неправомерные (противоправные) действия (бездействие), вид ответственности, к которому можно привлечь — только по убыткам (ст.15, глава 25 и 59 ГК РФ).
Защита от привлечения к ответственности по долгам исключенного из ЕГРЮЛ ООО вне рамок процедур банкротства.
Защититься от привлечения к внебанкротной субсидиарной ответственности можно, шансы у защищающегося от нападения заявителей субсидиарного ответчика есть.
Исходя из практического опыта, потенциальные субсидиарные ответчики видят решение своих проблем следующим образом:
- 1) Самостоятельная подготовка субсидиарным ответчиком позиции по заявленному к нему требованию;
- 2) Бездействие и игнорирование предъявленных к субсидиарному ответчику требований о привлечении его к внебанкротной субсидиарной ответственности;
- 3) Обращение к специалистам,желательно профильным. Этот вариант, это ни в коем случае не призыв бежать к юристам, адвокатам и другим специалистам. Разница лишь в том, что специалисты имеют знания и опыт разрешения той или иной проблемы.
Все три подхода будут рассмотрены ниже. Какой из них будет Вам ближе, решать только Вам и никому больше.
Изобилие информации, множество шаблонных документов, бесплатные сервисы — все это быстро можно найти в интернете.
На первый взгляд все предельно понятно, так как тексты законов пишутся на русском языке.
Поэтому, не особо вдаваясь в подробности, можно скачать шаблон отзыва, что-то в него добавить, и направить документ в арбитражный суд (процессуальный документ на исковое заявление называется отзыв), и его нужно направлять в тот суд, в какой было подано исковое заявление к субсидиарному ответчику.
О подсудности и подведомственности в этом разделе говорить не стоит, (вся информация есть в интернете), и благополучно ожидать результата. Такой путь при прочих равных сравним с русской рулеткой с одним патроном в револьвере.
Об итогах, наверное, писать не стоит.
управляющий партнер
На первый взгляд может быть задан вполне закономерный вопрос, о том, что юристы, адвокаты и иные специалисты в этой сфере пользуются такими же ресурсами , что нового можно узнать, если текст закона и разъяснения одни и те же для всех.
С этим тезисом нельзя не согласиться, закон один, только если есть время и желание разобраться с такими вопросами, как деликатная ответственность, кто такой деликвент, что вина бывает в форме умысла прямого / косвенного, а неосторожность делится на грубую и простую, о том, что вина в корпоративном праве отличается от уголовного, а также с такими терминами как шикана, убытки, правило делового бизнес решения, тогда действительно, можно самостоятельно подготовить по заявлению и отбиться от субсидиарки.
Проигнорировать заявление — это тоже вариант. Однако каков будет результат, неизвестно. Единственное что можно отметить, в практике по такого рода вопросам, в случае если ответчик игнорирует судебные заседания, не представляет никаких процессуальных документов, в общем просто полностью бездействует игнорируя судебные заседания, суд, со ссылкой на ст.1 ГК РФ может признать недобросовестным ответчика и возложить на него субсидиарную ответственность.
Если Вы ничего не боитесь и уверены в своей правоте, предлагаем ознакомиться с текстом Постановления ВАС № 62.
В этом разделе будет много умных фраз и судебной практики. Увы, но профессиональная юридическая деятельность обязывает изъясняться и документально подтверждать свои слова Законами, и конечно же, судебной практикой,
Хороший юрист (адвокат) знает практику, а лучший — ее создает.
Особенности защиты от субсидиарной ответственности без банкротства
1.Бремя доказывания (состав) – истцом и опровержение привлекаемым к субсидиарной ответственности ответчиком обстоятельств, на которые ссылается истец как на основание своих требований;
2.Редакция закона;
3.Срок исковой давности;
Приемы (особенности) применяемые для защиты от внебанкротной субсидиарной ответственности являются не исчерпывающими.
1) БРЕМЯ ДОКАЗЫВАНИЯ (СОСТАВ) – истцом и опровержение привлекаемым к субсидиарной ответственности ответчиком обстоятельств, на которые ссылается истец, как на основание своих требований;
- 1) Неисполнение обязательств;
- 2) Наличие ущерба;
- 3) Причинно-следственная связь;
Недобросовестные/неразумные действия – это такие действия (бездействие) которые относятся в разряду противоправных, при этом то или иное действие, формально может соответствовать Законодательству.
Другими словами недобросовестность и неразумность можно охарактеризовать как умысел и грубую неосторожность – однако это не точное определение.
Примеры из судебной практики, о том, какие действия руководителя были признаны судами неразумными/недобросовестными:
- Перечисление директором денежных средств контрагенту, при отсутствие договорных отношений;
- Перечисление денежных средств или отчуждение ликвидного имущества на другие фирмы. Например, популярная схема, когда директор выводит (обналичивает) денежные средства через фирмы однодневки;
- Продажа активов по заниженной цене (здесь необходимо выяснить градацию стоимости актива (технические характеристики, коэффициент занижения цены);
- Оплата работ, услуг, товара по завышенным ценам;
- Заказ услуг, выполнение работ, поставка товаров (при этом основной вид деятельности исключенного из ЕГРЮЛ ООО и составляет именно заказываемые на стороне услуги, работы, поставка товаров).
- Продажа продукции с большим дисконтом;
- Создание аналогичного ООО с тем же наименованием, основным видом деятельности и тем же составом участников, руководителя;
- Наличие возбужденных уголовных дел в отношении субсидиарных ответчиков также косвенно могут свидетельствовать о их недобросовестности/неразумности.
При этом следует исходить из того, что любая предпринимательская деятельность связана с риском. Поэтому, привлекаемые к внебанкротной субсидиарной ответственности ответчики могут дать пояснения – предварительно подготовив позицию относительно своей деятельности, выбора контрагентов, бизнес-модели, принятия того или иного решения.
Важный момент который ошибочно трактуется (понимается) заявителями (истцами) в делах о привлечении к без банкротной субсидиарной ответственности по долгам исключенного из ЕГРЮЛ ООО. Сам по себе факт исключения ООО с долгами из ЕГРЮЛ не является безусловным обстоятельством, свидетельствующим о недобросовестном/неразумном поведении субсидиарных ответчиков.
Вывод: Одно лишь исключение ООО с долгами из ЕГРЮЛ как недействующего, без иных доказательств, не может служить безусловным основанием для возложения субсидиарной ответственности без банкротства.
Данный вывод подтвержден: Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 30.01.2020 N 306-ЭС19-18285 по делу N А65-27181/2018
Обратите внимание на слово предполагается а не является в обязательном порядке.
То есть, это либо «просуженный» кредитором долг либо это задолженность, исключенного из ЕГРЮЛ ООО, подтвержденная УПД, счетами-фактурами, товарными накладными, актами или иными документами.
управляющий партнер
Речь идет о том, что между действиями / бездействием (которые заявителем должны быть доказанными и судом признаны как недобросовестные/неразумные) была выявлена связь.
То есть причиной причинения вреда кредитору и явились конкретные недобросовестные/неразумные действия.
Если указанные три обстоятельства будут доказаны кредитором в суде, на субсидиарном ответчике лежит обязанность доказать отсутствие своей вины.
Вина – под ней необходим понимать грубую неосторожность или умысел. Однако есть свои особенности. Выше было дано небольшое резюме что такое недобросовестные/неразумные действия (бездействие), и приведены примеры таких действий.
Вина и недобросовестные/неразумные действия (бездействие) практически одно и то же. Однако этот вопрос необходимо рассматривать тоньше и уйти терминологии, применяемой в уголовном праве.
В нашем случае, вину следует понимать как объективный юридический факт (стандарты поведения которые имеют определенные рамки) а не субъективный.
То есть, при рассмотрении конкретного спора, связанного с привлечением к субсидиарной ответственности без банкротства, суд, кроме противоправности и иных элементов – так называемого состава деликта (если заявитель их докажет) также будет анализировать предмет поведения субсидиарного ответчика на предмет соответствия его поведения статьям ГК РФ, отраслевым законам (согласовал / не согласовал крупную сделки или сделку с заинтересованностью), внутреннюю корпоративную документацию, правила делового оборота, масштабы деятельности исключенного из ЕГРЮЛ ООО, и другие обстоятельства финансово хозяйственной деятельности компании.
2) РЕДАКЦИЯ ЗАКОНА
Гражданское законодательство (часть корпоративного Законодательства, в нашем случае ФЗ об «ООО» является неотъемлемой частью гражданского законодательства) в отличие от уголовного закона (УК РФ) не имеет обратной силы.
Что это означает для привлекаемого к субсидиарной ответственности ответчика, да и собственно об этом нужно знать и заявителю.
К внебанкротной субсидиарной ответственности можно привлечь только после 28.06.2017 года. В некоторых судебных актах на уровне первой кассации встречаются указания на иную дату вступления в силу законодательных поправок – 30.07.2017 год.
Так когда же эти поправки вступили в законную силу? Предлагаем разобраться!
Федеральный закон “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 28.12.2016 N 488-ФЗ” (далее – ФЗ №488) которым Законодатель дополнил ст.3 ФЗ об «ООО» где ввел п.3.1 был принят 28.12.2016 году (ст. 1 ФЗ №488 – в ней речь идет о привлечении к субсидиарной ответственности без банкротства).
Теперь о вступлении в силу – с какой даты вступили эти поправки в законную силу?
На этот вопрос дает ответ п.1 ст.4 ФЗ №488 – «Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении ста восьмидесяти дней после дня его официального опубликования, за исключением положений, для которых настоящей статьей установлен иной срок вступления их в силу».
Нас интересует выделенная цитата от которой и нужно отсчитывать 180 дней. Так вот, официально опубликование текста поправок произошло 29.12.2016 года. Со следующего дня – т.е с 30 декабря 2016 года и следует (начинать) отсчитывать 180 дней. Этот срок истек 28 июня 2017 года. С этой даты и вступили поправки о внебанкротной субсидиарной ответственности.
С датой вступления поправок в законную силу разобрались, теперь необходимо проанализировать два следующих вопроса:
1. Возможность привлечения к внебанкротной субсидиарной ответственности без вступившего в законную силу решения суда? (обязательность наличия судебного акта вступившего в законную силу);
2. Каким образом влияет дата возникновения обязанности возвратить долг и наличие вступившего в законную силу судебного акта о взыскании денежных средств с исключенного из ЕГРЮЛ ООО задолженности, для целей применения той или иной редакции закона?
Возможность привлечения к внебанкротной субсидиарной ответственности без вступившего в законную силу решения суда
С точки зрения предъявления к субсидиарному ответчику, вопрос о том, имеется ли у истца вступившее в законную силу решение суда о взыскании с исключенного из ЕГРЮЛ ООО или нет, особого значения не имеет.
Однако есть особенности рассмотрения таких дел в зависимости от наличия судебного решения или отсутствия такового.
Различия подачи иска о внебанкротной субсидиарной ответственности:
С наличием судебного акта о взыскании с исключенного из ЕГРЮЛ ООО:
В этом случае Истцу не придется доказывать сумму «потенциальных убытков» и следовательно представлять (доказывать) на обозрение суда рассматривающего иск о внебанкротной субсидиарной ответственности наличие долга.
Без наличия судебного акта о взыскании с исключенного из ЕГРЮЛ ООО (если долг не просуживался):
Заявителю соответственно необходимо будет доказать наличие долга.
Это означает, что заявитель обязан будет представить суду надлежащие доказательства возникновения долга, а также его неоплатности или не совершении какого-либо встречного предоставления (поставка товара, выполнение работ, оказание услуг или неуплаты за уже поставленный товар, оказанные услуги или выполненные работы).
И только в случае доказанности это пункта – установления задолженности, суд перейдет к рассмотрению вопроса о привлечении к внебанкротной субсидиарной ответственности ответчика.
3) СРОК ИСКОВОЙ ДАВНОСТИ
Исковая давность применяется в тех случаях, когда о ее пропуске заявляет ответчик. В нашем случае применяется общий срок исковой давности который составляет 3 года.
Возникает вопрос, с какого момента следует исчислять 3-х летний срок исковой давности? По нашему мнению срок исковой давности следует исчислять с даты внесения в ЕГРЮЛ записи об исключении ООО.
ВЫВОД : Без введения банкротства привлечение к субсидиарной ответственности возможно. Однако, в такого рода делах очень важна правильная последовательность действий и знание всех особенностей и актуальных судебных практик по такого рода делам.