Субсидиарная ответственность без банкротства
В этой статье рассмотрим, можно ли привлечь к субсидиарной ответственности без банкротства таких лиц как учредителя, директора и собственников юридических лиц, контролировавших компанию, а также рассмотрим судебную практику по такого рода делам, сложившуюся в 2019 и 2020 году.

1. Основание для подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности

Причина (основание) по которому могут обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам ООО

Основанием, по которому истец (кредитор) может обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности, является факт исключения ООО из ЕГРЮЛ (п.3.1 ст.3 ФЗ ).

Однако сам факт исключения компании из реестра, не является безусловным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности. Конкретный состав (обстоятельства подлежащие доказыванию) будут рассмотрены в этой части статьи.

2. Кто может обратиться в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности.

С заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности вне банкротства в связи с исключением ООО из ЕГРЮЛ как недействующего, могут обратиться:

  • Учредители.

Они вправе подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности вне банкротства к бывшему руководителю и взыскании с него убытков, причиненных им по деятельности исключенной из ЕГРЮЛ компании;

  • Кредиторы (контрагенты) исключенного из ЕГРЮЛ ООО (должника)
Если ООО является должником по оплате или поставке какого-либо товара, оказании услуг, выполнении работ, и имеется вступившее в законную силу решение суда о взыскании с последнего денежных средств или обязывании совершить в пользу кредитора какое-либо действие (поставка / передача товара, оказание услуги, выполнение работы), то такие кредиторы могут обратиться с исковым заявлением о привлечении перечисленных ниже лиц, к субсидиарной ответственности без банкротства.

3. Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности по долгам ООО без банкротства.

К субсидиарной ответственности по долгам исключённого из ЕГРЮЛ ООО могут быть привлечены:

Руководитель, иные лица которые в силу законных полномочий (например: лица действующие на основании доверенности выданной руководителем на заключение сделок, ответственные сотрудники и т.п) выступали от имении исключенного из ЕГРЮЛ ООО;

Члены совета директоров – наблюдательный совет, совет директоров и т.п. Те, кто голосовал за принятие того или иного решения (например: совершение сделки или сделок которые впоследствии явились для ООО убыточными).
Те кто голосовал против такого решения или не голосовал вообще, к субсидиарной ответственности не привлекаются;

Учредители и фактически контролирующие ООО лица – бенефициары. Это лица, которые фактически определяли (контролировали) действия компании.

За что могут привлечь к субсидиарной ответственности без банкротства

Поскольку субсидиарная ответственность может наступить за неправомерные (противоправные) действия (бездействие), вид ответственности, к которому можно привлечь – только по убыткам (ст.15, глава 25 и 59 ГК РФ).

Защита от привлечения к ответственности по долгам исключенного из ЕГРЮЛ ООО вне рамок процедур банкротства.

Защититься от привлечения к внебанкротной субсидиарной ответственности можно, шансы у защищающегося от нападения заявителей субсидиарного ответчика есть.

Исходя из практического опыта, потенциальные субсидиарные ответчики видят решение своих проблем следующим образом:

      1) Самостоятельная подготовка   субсидиарным ответчиком позиции по заявленному к нему требованию;
      2) Бездействие и игнорирование   предъявленных к субсидиарному ответчику требований о привлечении его к внебанкротной субсидиарной ответственности;
      3) Обращение к специалистам,желательно профильным.   Этот вариант, это ни в коем случае не призыв бежать к юристам, адвокатам и другим специалистам. Разница лишь в том, что специалисты имеют знания и опыт разрешения той или иной проблемы.

Все три подхода будут рассмотрены ниже. Какой из них будет Вам ближе, решать только Вам и никому больше.

1) Самостоятельная подготовка субсидиарным ответчиком позиции по заявленному к нему требованию

Изобилие информации, множество шаблонных документов, бесплатные сервисы – все это быстро можно найти в интернете.

На первый взгляд все предельно понятно, так как тексты законов пишутся на русском языке.

Поэтому, не особо вдаваясь в подробности, можно скачать шаблон отзыва, что-то в него добавить, и направить документ в арбитражный суд (процессуальный документ на исковое заявление называется отзыв), и его нужно направлять в тот суд, в какой было подано исковое заявление к субсидиарному ответчику.

О подсудности и подведомственности в этом разделе говорить не стоит, (вся информация есть в интернете), и благополучно ожидать результата. Такой путь при прочих равных сравним с русской рулеткой с одним патроном в револьвере.

Об итогах, наверное, писать не стоит.

Самостоятельная подготовка позиции
Субсидиарная ответственность без банкротства
Евгений Ковалев
управляющий партнер
Вы даже можете ознакомиться с судебной практикой в интернете, ресурсов тоже предостаточно.

На первый взгляд может быть задан вполне закономерный вопрос, о том, что юристы, адвокаты и иные специалисты в этой сфере пользуются такими же ресурсами , что нового можно узнать, если текст закона и разъяснения одни и те же для всех.

С этим тезисом нельзя не согласиться, закон один, только если есть время и желание разобраться с такими вопросами, как деликатная ответственность, кто такой деликвент, что вина бывает в форме умысла прямого / косвенного, а неосторожность делится на грубую и простую, о том, что вина в корпоративном праве отличается от уголовного, а также с такими терминами как шикана, убытки, правило делового бизнес решения, тогда действительно, можно самостоятельно подготовить по заявлению и отбиться от субсидиарки.

2) Игнорирование предъявленных к субсидиарному ответчику требований о привлечении его к внебанкротной субсидиарной ответственности

Проигнорировать заявление – это тоже вариант. Однако каков будет результат, неизвестно. Единственное что можно отметить, в практике по такого рода вопросам, в случае если ответчик игнорирует судебные заседания, не представляет никаких процессуальных документов, в общем просто полностью бездействует игнорируя судебные заседания, суд, со ссылкой на ст.1 ГК РФ может признать недобросовестным ответчика и возложить на него субсидиарную ответственность.

Если Вы ничего не боитесь и уверены в своей правоте, предлагаем ознакомиться с текстом Постановления ВАС № 62.

3) Обращение к профильным специалистам

В этом разделе будет много умных фраз и судебной практики. Увы, но профессиональная юридическая деятельность обязывает изъясняться и документально подтверждать свои слова Законами, и конечно же, судебной практикой,

Хороший юрист (адвокат) знает практику, а лучший – ее создает.

Особенности защиты от субсидиарной ответственности без банкротства

1.Бремя доказывания (состав) – истцом и опровержение привлекаемым к субсидиарной ответственности ответчиком обстоятельств, на которые ссылается истец как на основание своих требований;
2.Редакция закона;
3.Срок исковой давности;

Приемы (особенности) применяемые для защиты от внебанкротной субсидиарной ответственности являются не исчерпывающими.

1) БРЕМЯ ДОКАЗЫВАНИЯ (СОСТАВ) – истцом и опровержение привлекаемым к субсидиарной ответственности ответчиком обстоятельств, на которые ссылается истец, как на основание своих требований;

Для возложения субсидиарной ответственности, на заявителе (истце) лежит обязанность доказать совокупность (одновременное наличие) всех следующих обстоятельств (условий):

      1) Неисполнение обязательств;   
      2) Наличие ущерба;  
      3) Причинно-следственная связь;  
1) Неисполнение обязательств в результате совершения субсидиарным ответчиком недобросовестных и/или неразумных действий (бездействия).

Недобросовестные/неразумные действия – это такие действия (бездействие) которые относятся в разряду противоправных, при этом то или иное действие, формально может соответствовать Законодательству.

Другими словами недобросовестность и неразумность можно охарактеризовать как умысел и грубую неосторожность – однако это не точное определение.

Примеры из судебной практики, о том, какие действия руководителя были признаны судами неразумными/недобросовестными:

  • Перечисление директором денежных средств контрагенту, при отсутствие договорных отношений;
  • Перечисление денежных средств или отчуждение ликвидного имущества на другие фирмы. Например, популярная схема, когда директор выводит (обналичивает) денежные средства через фирмы однодневки;
  • Продажа активов по заниженной цене (здесь необходимо выяснить градацию стоимости актива (технические характеристики, коэффициент занижения цены);
  • Оплата работ, услуг, товара по завышенным ценам;
  • Заказ услуг, выполнение работ, поставка товаров (при этом основной вид деятельности исключенного из ЕГРЮЛ ООО и составляет именно заказываемые на стороне услуги, работы, поставка товаров).
  • Продажа продукции с большим дисконтом;
  • Создание аналогичного ООО с тем же наименованием, основным видом деятельности и тем же составом участников, руководителя;
  • Наличие возбужденных уголовных дел в отношении субсидиарных ответчиков также косвенно могут свидетельствовать о их недобросовестности/неразумности.

При этом следует исходить из того, что любая предпринимательская деятельность связана с риском. Поэтому, привлекаемые к внебанкротной субсидиарной ответственности ответчики могут дать пояснения – предварительно подготовив позицию относительно своей деятельности, выбора контрагентов, бизнес-модели, принятия того или иного решения.

Важный момент который ошибочно трактуется (понимается) заявителями (истцами) в делах о привлечении к без банкротной субсидиарной ответственности по долгам исключенного из ЕГРЮЛ ООО. Сам по себе факт исключения ООО с долгами из ЕГРЮЛ не является безусловным обстоятельством, свидетельствующим о недобросовестном/неразумном поведении субсидиарных ответчиков.

Вывод: Одно лишь исключение ООО с долгами из ЕГРЮЛ как недействующего, без иных доказательств, не может служить безусловным основанием для возложения субсидиарной ответственности без банкротства.

Данный вывод подтвержден: Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 30.01.2020 N 306-ЭС19-18285 по делу N А65-27181/2018

2) Наличие ущерба. Под таким ущербом предполагается сумма подлежащая взысканию с исключенного из ЕГРЮЛ ООО.
Данный ущерб включает штрафные санкции.
Обратите внимание на слово предполагается а не является в обязательном порядке.

То есть, это либо “просуженный” кредитором долг либо это задолженность, исключенного из ЕГРЮЛ ООО, подтвержденная УПД, счетами-фактурами, товарными накладными, актами или иными документами.

3) Причинно-следственная связь между убытками и совершением противоправного действия (бездействия) лиц, указанных в предыдущем разделе.
Истец должен доказать причинно-следственную связь
Субсидиарная ответственность без банкротства
Евгений Ковалев
управляющий партнер
Это один из важных элементов который требуется доказать заявителю.

Речь идет о том, что между действиями / бездействием (которые заявителем должны быть доказанными и судом признаны как недобросовестные/неразумные) была выявлена связь.

То есть причиной причинения вреда кредитору и явились конкретные недобросовестные/неразумные действия.

Если указанные три обстоятельства будут доказаны кредитором в суде, на субсидиарном ответчике лежит обязанность доказать отсутствие своей вины.

Вина – под ней необходим понимать грубую неосторожность или умысел. Однако есть свои особенности. Выше было дано небольшое резюме что такое недобросовестные/неразумные действия (бездействие), и приведены примеры таких действий.

Вина и недобросовестные/неразумные действия (бездействие) практически одно и то же. Однако этот вопрос необходимо рассматривать тоньше и уйти терминологии, применяемой в уголовном праве.

В нашем случае, вину следует понимать как объективный юридический факт (стандарты поведения которые имеют определенные рамки) а не субъективный.

То есть, при рассмотрении конкретного спора, связанного с привлечением к субсидиарной ответственности без банкротства, суд, кроме противоправности и иных элементов – так называемого состава деликта (если заявитель их докажет) также будет анализировать предмет поведения субсидиарного ответчика на предмет соответствия его поведения статьям ГК РФ, отраслевым законам (согласовал / не согласовал крупную сделки или сделку с заинтересованностью), внутреннюю корпоративную документацию, правила делового оборота, масштабы деятельности исключенного из ЕГРЮЛ ООО, и другие обстоятельства финансово хозяйственной деятельности компании.

2) РЕДАКЦИЯ ЗАКОНА

Гражданское законодательство (часть корпоративного Законодательства, в нашем случае ФЗ об «ООО» является неотъемлемой частью гражданского законодательства) в отличие от уголовного закона (УК РФ) не имеет обратной силы.

Что это означает для привлекаемого к субсидиарной ответственности ответчика, да и собственно об этом нужно знать и заявителю.

К внебанкротной субсидиарной ответственности можно привлечь только после 28.06.2017 года. В некоторых судебных актах на уровне первой кассации встречаются указания на иную дату вступления в силу законодательных поправок – 30.07.2017 год.

Так когда же эти поправки вступили в законную силу? Предлагаем разобраться!

Федеральный закон “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации” от 28.12.2016 N 488-ФЗ” (далее – ФЗ №488) которым Законодатель дополнил ст.3 ФЗ об «ООО» где ввел п.3.1 был принят 28.12.2016 году (ст. 1 ФЗ №488 – в ней речь идет о привлечении к субсидиарной ответственности без банкротства).

Теперь о вступлении в силу – с какой даты вступили эти поправки в законную силу?

На этот вопрос дает ответ п.1 ст.4 ФЗ №488 – «Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении ста восьмидесяти дней после дня его официального опубликования, за исключением положений, для которых настоящей статьей установлен иной срок вступления их в силу».

Нас интересует выделенная цитата от которой и нужно отсчитывать 180 дней. Так вот, официально опубликование текста поправок произошло 29.12.2016 года. Со следующего дня – т.е с 30 декабря 2016 года и следует (начинать) отсчитывать 180 дней. Этот срок истек 28 июня 2017 года. С этой даты и вступили поправки о внебанкротной субсидиарной ответственности.

С датой вступления поправок в законную силу разобрались, теперь необходимо проанализировать два следующих вопроса:

1. Возможность привлечения к внебанкротной субсидиарной ответственности без вступившего в законную силу решения суда? (обязательность наличия судебного акта вступившего в законную силу);

2. Каким образом влияет дата возникновения обязанности возвратить долг и наличие вступившего в законную силу судебного акта о взыскании денежных средств с исключенного из ЕГРЮЛ ООО задолженности, для целей применения той или иной редакции закона?

Возможность привлечения к внебанкротной субсидиарной ответственности без вступившего в законную силу решения суда

С точки зрения предъявления к субсидиарному ответчику, вопрос о том, имеется ли у истца вступившее в законную силу решение суда о взыскании с исключенного из ЕГРЮЛ ООО или нет, особого значения не имеет.

Однако есть особенности рассмотрения таких дел в зависимости от наличия судебного решения или отсутствия такового.

Различия подачи иска о внебанкротной субсидиарной ответственности:

С наличием судебного акта о взыскании с исключенного из ЕГРЮЛ ООО:

В этом случае Истцу не придется доказывать сумму «потенциальных убытков» и следовательно представлять (доказывать) на обозрение суда рассматривающего иск о внебанкротной субсидиарной ответственности наличие долга.

Без наличия судебного акта о взыскании с исключенного из ЕГРЮЛ ООО (если долг не просуживался):

Заявителю соответственно необходимо будет доказать наличие долга.

Это означает, что заявитель обязан будет представить суду надлежащие доказательства возникновения долга, а также его неоплатности или не совершении какого-либо встречного предоставления (поставка товара, выполнение работ, оказание услуг или неуплаты за уже поставленный товар, оказанные услуги или выполненные работы).

И только в случае доказанности это пункта – установления задолженности, суд перейдет к рассмотрению вопроса о привлечении к внебанкротной субсидиарной ответственности ответчика.

3) СРОК ИСКОВОЙ ДАВНОСТИ

Исковая давность применяется в тех случаях, когда о ее пропуске заявляет ответчик. В нашем случае применяется общий срок исковой давности который составляет 3 года.

Возникает вопрос, с какого момента следует исчислять 3-х летний срок исковой давности? По нашему мнению срок исковой давности следует исчислять с даты внесения в ЕГРЮЛ записи об исключении ООО.

ВЫВОД : Без введения банкротства привлечение к субсидиарной ответственности возможно. Однако, в такого рода делах очень важна правильная последовательность действий и знание всех особенностей и актуальных судебных практик по такого рода делам.