Физическое или юридическое лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности в случае банкротства должника.
Когда наступает субсидиарная ответственность.
Поскольку субсидиарная ответственность является исключительным механизмом и источником для пополнения конкурсной массы должника, субсидиарная ответственность наступает в случае недостаточности имущества должника для полного погашения обязательств.
Право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности появляется в случае если конкурсной массы должника — банкрота не хватает для того, чтобы полностью рассчитаться по своим долгам. В этом случае, определенные Законом о банкротстве лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности
К субсидиарной ответственности могут привлечь лиц, которые являются контролирующим должника лицом – сокращенно (КДЛ).
Для облегчения привлечения к субсидиарной ответственности, Закон о банкротстве, а также Пленум Верховного Суда РФ, дают четкий перечень лиц, в отношении которых предполагается статус КДЛ, однако этот перечень не является исчерпывающим.
По смыслу Закона о банкротстве, любое лицо, при этом независимо от наличия формально-юридического отношения к должнику, может быть признано КДЛ
Контролирующим должника лицом может быть признано любое лицо, имеющее фактическое влияние на должника (в лице его руководителей, сотрудников, участников, акционеров).
Для упрощения восприятия, КДЛ можно поделить на две категории. В дальнейшем, такое деление поможет разобрать более детально все нюансы и особенности привлечения к субсидиарной ответственности:
Категория 1 КДЛ лица, которых Закон о банкротстве прямо относит к КДЛ;
К КДЛ первой категории (указанные в 127 ФЗ) относятся:
- Руководитель, управляющая компания, члены исполнительного органа, члены ликвидационной комиссии, ликвидатор, арбитражный управляющий;
- Акционеры (участники) общества, которые как по отдельности, так и совместно с заинтересованными/аффилированными с ними лицами, обладают 50% и более голосующих акций (долей), либо обладающие более половины голосов в общем собрании участников, или имеющие право назначать (избирать) на должность руководителя;
- Выгодоприобретатель/бенефициар.
Категория 2 КДЛ: иные лица
Иные лица, в их числе могут быть:
- Родственники руководителя или членов органа управления должника;
- Лица, которые связаны с должником через должностное положение (главный бухгалтер, финансовый директор иные лица) с учетом критерия доведения до объективного банкротства;
Как влияет КДЛ на принятие решений.
При наличии полномочий на совершение от имени должника сделок (полномочия могут быть оформлены путем выдачи руководителем должника на КДЛ доверенности, издания внутреннего корпоративного акта или иных документов наделяющих КДЛ лицо на совершение сделок и иных действий);
Через принуждение руководителя или членов органов управления должника либо иным образом оказывать влияние на перечисленных лиц.
Общим критерием для обеих категорий КДЛ является фактическая возможность влиять на волю должника (в лице руководителей, акционеров/участников, работников: главного бухгалтера, финансового директора иных лиц), через дачу указаний или совершения иных действий (противоправные действия), в результате которых, наступило объективное банкротство должника.
Под объективным банкротством понимается наступление критического момента, когда пассивы должника превышают его активы. Такая ситуация известна как фактическая несостоятельность.
В чем отличия между первой и второй категорией Контролирующих Должника Лиц.
Чтобы понять различия между КДЛ первой и второй категории, необходимо указать на состав обстоятельств, которые подлежат доказыванию при привлечении к субсидиарной ответственности, а также рассмотреть вопрос, на ком лежит обязанность доказать или опровергнуть основания, по которым КДЛ привлекается к субсидиарной ответственности.
ОСНОВАНИЯ ПРИВЛЕЧЕНИЯ к субсидиарной ответственности.
В законе о банкротстве есть два основания по которым чаще всего привлекают к субсидиарной ответственности:
1 ОСНОВАНИЕ: Субсидиарная ответственность за невозможность полного удовлетворения требований кредиторов
Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности по этому основанию, заявитель (конкурсный управляющий, кредиторы) должны доказать:
Неправомерные действия (бездействие) КДЛ могут привести к фактическому банкротству должника, поэтому, для облегчения привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности, Законом о банкротстве, в части регулирования субсидиарной ответственности — (глава III.2) установлен перечень предположений (презумпций), за совершение которых (при доказанности хотя бы одного из них) КДЛ привлекается к субсидиарной ответственности, если не докажет свою невиновность.
Неправомерными действиями (бездействием) КДЛ Закон о банкротстве называет следующие презумпции (предположения):
- Причинение существенного вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения КДЛ сделок в свою пользу или в пользу третьего лица, либо если это КДЛ одобрило (по его указанию) одну или несколько сделок;
- На момент вынесения определения/решения о признании должника банкротом и введении процедуры банкротства, отсутствует или не содержится в документах бухгалтерского учета (отчетности) информация об объектах, предусмотренных законодательством РФ, формирование которой в соответствии с законодательством РФ является обязательной, либо содержащаяся в этих документах информация искажена, в результате чего осуществление процедуры банкротства в том числе по формированию конкурсной массы должника существенно затруднено;
- Если сумма основного долга по налогам установленная в реестре требований кредиторов должника составляет 50% от общей суммы реестра требований кредиторов третьей очереди должника (в том числе по вступившему в законную силу решению о привлечении должника и его должностных лиц, руководителя должника в т.ч в лице исполнительного органа к уголовной, административной ответственности либо к ответственности за налоговое правонарушение);
- Отсутствие либо искажение корпоративных документов к моменту введения наблюдения или решения о признании должника банкротом хранение которых для должника и его должностных лиц являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации;
- Не внесение подлежащих обязательному внесению в соответствии со 127 – ФЗ сведений либо внесение недостоверных сведений на дату возбуждения дела о банкротстве о должнике – юридическом лице в отношении которого возбуждено дело о банкротстве в ЕГРЮЛ, ЕФРСДЮЛ в части сведений, обязанность по внесению которых возложено на должника;